一、定义与法律依据

（一）核心定义

保密协议是用人单位与劳动者约定，劳动者在任职期间及离职后对知悉的用人单位商业秘密、工作机密等信息承担保密义务的协议。

商业秘密：指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息（如客户名单、产品配方、营销策略等），需满足秘密性、价值性、保密性三要件（《反不正当竞争法》第九条）。

（二）法律依据

《劳动合同法》第二十三条：

用人单位可与劳动者约定保密义务，劳动者违反保密协议需支付违约金（仅限实际损失赔偿，不设金额上限）。

《反不正当竞争法》：

禁止以盗窃、泄露、违约使用等方式侵犯商业秘密，侵权人需承担民事赔偿，情节严重可追究刑事责任（《刑法》第二百一十九条）。

《民法典》第五百零一条：

当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或不正当使用。

二、保密协议的核心条款

（一）保密范围与对象

明确保密内容：

需列举具体信息类型（如技术图纸、财务数据、未公开合同等），避免模糊表述（如 “公司所有信息” 可能被认定无效）。

例外情形：劳动者自行研发且与单位无关的技术、已公开或进入公有领域的信息无需保密。

保密期限：

在职期间全程有效，离职后保密期限由双方约定（通常为 1-2 年），但不得超过商业秘密的保密周期（如技术秘密失效后，保密义务终止）。

（二）双方权利与义务

用人单位：

权利：要求劳动者履行保密义务。

义务：① 对商业秘密采取保密措施（如加密系统、权限管理）；② 支付保密费（非强制，仅竞业限制需支付）。

劳动者：

权利：获得保密协议明确的权益。

义务：① 不得泄露、使用或允许他人使用保密信息；② 离职时返还涉密载体（如 U 盘、文档）。

（三）违约责任

赔偿范围：

劳动者违约需赔偿用人单位实际损失（包括调查费、律师费、商业信誉损失等），若损失难以计算，可按侵权人获利赔偿（《反不正当竞争法》第十七条）。

违约金约定：

法律未限制违约金数额，但需与实际损失相当；若约定过高，劳动者可请求法院调减（参考《民法典》第五百八十五条）。

三、保密协议与竞业限制的区别

（一）性质差异

保密协议：基于法律默认的保密义务，可通过书面协议强化，属于法定义务。

竞业限制协议：需双方单独签订，属于约定义务，用人单位需支付补偿。

（二）期限区别

保密协议：在职期间及离职后约定期限（无最长限制，以商业秘密存续期为准）。

竞业限制协议：离职后最长不超过 2 年。

（三）费用规则

保密协议：用人单位无需支付保密费（仅约定补偿时需按约支付）。

竞业限制协议：需按月支付竞业限制补偿，标准不低于离职前 12 个月平均工资的 30%。

（四）限制内容

保密协议：禁止泄露、使用或允许他人使用涉密信息。

竞业限制协议：禁止在竞争企业任职或自营同类业务。

四、保密协议的有效要件与无效情形

（一）有效要件

书面形式：需双方签字盖章，口头协议可能因举证困难无法维权。

明确保密对象：需具体列举涉密信息，仅约定 “保密义务” 而无具体内容的协议可能无效。

合法程序：制定时需听取职工意见（如通过员工手册公示），不得免除用人单位法定责任或排除劳动者主要权利。

（二）无效情形

涉密信息不构成商业秘密：如已公开的行业通用技术、无保密性措施的普通经营信息。

排除劳动者合法权益：如约定 “离职后终身保密且不支付任何补偿”，可能因显失公平被认定无效。

五、用人单位合规要点与风险防范

（一）起草协议注意事项

细化保密措施：

明确涉密信息的接触范围、存储方式（如 “仅限使用公司指定加密系统处理客户数据”）。

要求劳动者签署《涉密岗位确认书》，注明其接触的具体保密内容。

动态管理保密义务：

员工调岗或离职时，需签署《保密承诺函》，确认已返还涉密资料并承诺继续履行保密义务。

定期对涉密员工进行保密培训，留存培训记录作为维权证据。

（二）维权途径

民事救济：发现泄密时，立即申请法院诉前禁令（如禁止使用涉密技术），同时提起侵权赔偿诉讼。

行政举报：向市场监管部门举报侵犯商业秘密行为，可对侵权人处 10 万元 - 500 万元罚款（《反不正当竞争法》第二十一条）。

刑事报案：若涉及 “给商业秘密权利人造成重大损失”（如损失超 50 万元），可向公安机关经侦部门报案，追究刑事责任（最高判 10 年有期徒刑）。

六、劳动者的权利与应对策略

（一）核心权利

知情权：有权要求用人单位明确保密信息的具体范围，拒绝签署 “空白保密协议”。

补偿权：仅在签署竞业限制协议时有权要求补偿，单纯保密义务无强制补偿（但约定补偿的需按约支付）。

（二）履约注意事项

区分保密与竞业限制：

离职后仅需遵守保密协议约定的信息范围，无需拒绝所有同类工作（除非同时签署竞业限制协议）。

合理使用抗辩：

若使用的信息已进入公有领域或系自行研发（与单位无关），可主张不构成违约。

（三）维权提示

遭遇用人单位滥用保密协议（如随意扣薪、限制离职），可向劳动仲裁机构申请确认协议部分无效，或向法院起诉撤销不合理条款。

七、典型案例

案例 1：离职后泄露客户名单赔偿案

某销售经理离职后，将原公司核心客户信息提供给新雇主，导致原公司流失 12 家年度订单超 500 万元的客户。法院判决：

认定客户名单构成商业秘密（因包含具体交易习惯、定价策略等独有信息）；

劳动者赔偿原公司实际损失 320 万元，新雇主因共同侵权连带赔偿 200 万元。

案例 2：无效保密协议纠纷

某科技公司与程序员签订的保密协议仅约定 “不得泄露公司技术”，未明确技术范围及保密措施。员工离职后使用自主研发的相似技术创业，公司起诉违约。法院认定：

协议因保密内容模糊无效，驳回公司诉求。

八、法律责任总结

（一）泄露商业秘密

劳动者责任：需赔偿实际损失、支付违约金（视约定），情节严重追究刑事责任。

用人单位责任：若自身泄露他人商业秘密，需承担侵权责任。

（二）未采取保密措施导致泄密

劳动者责任：仅对故意或过失泄密担责，无保密措施时不承担因单位管理漏洞导致的泄密责任。

用人单位责任：自行承担损失，不得向劳动者追责。

（三）违法约定无效保密条款

劳动者责任：可主张条款无效，无需承担不合理义务。

用人单位责任：条款无效，可能被认定恶意限制劳动者权利，影响企业合规信用。

如需制定或审查保密协议，建议结合《商业秘密保护指引》（国家市场监管总局 2023 年发布）及地方司法实践（如北京、上海对 “客户名单” 的认定标准），必要时委托劳动法律师协助。